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部分项工程,建设单位仅对某专业承包商信任和放心,要求或建议总承包企业将这些分部分项工程分包给该专业承包商,即业主指定分包商。 三、建筑工程分包的现状分析及法律法规的规定 结合我国现行的法律法规的要求,违法实施分包活动的具体形态概括为:违法分包、转包、挂靠、指定分包等。 建筑工程分包的现状及法规要求大致包括: 1、不具备从建设单位承包工程资格的企业实施分包活动。例如,专业资质承包人承包总承包业务后实施分包,此时主合同违法,基于不合法的主合同不能产生合法的分包合同;分承包人无资质或超越资质承接分包工程的。 《建筑法》第26条规定:“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。” (2)具有总承包资质的建筑施工企业将劳务作业分发包给总承包企业;具有总承包资质的建筑施工企业将专业施工分发包给不具备相应专业资质的总承包企业。但是,这两种情形似乎无充分法律依据,只能从《建筑业企业资质管理规定》的出台背景极其相关规定的精神、实施意见推知其违法;尽管从民事行为角度不能确认该情形无效,但确认其行政违法是足够的。 (3)承包单位不履行承包合同规定的职责,将所承包的工程一并转包给其他单位,对工程不承担任何经济、技术、管理责任。转包,表现为将承接的工程不负任何责任的分包/转让出去的行为.肢解分包,在法律上视为转包。转包合同一律认定无效。 《建筑法》第28条规定:“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十三条规定,“…禁止将承包的工程进行转包。 不履行合同约定,将其承包的全部工程发包给他人,或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的,属于转包行为。第十一条规定:分包工程发包人将工程分包后,未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员,并 |
